No ano passado, as tecnologias blockchain experimentaram um aumento nas notícias e desenvolvimentos. De eventos notáveis como a prisão de Sam Bankman-Fried aos recentes processos da Comissão de Valores Mobiliários dos EUA contra Binance e Coinbase, essa nova fronteira tem sido repleta de atividades.
Mas, apesar dos muitos eventos importantes, o progresso regulatório nos Estados Unidos tem sido lento, e as agências federais confiaram na regulamentação por aplicação, para o desagrado de muitas empresas que lidam com ativos digitais. A Europa, por outro lado, já está implementando regulamentações abrangentes para ativos digitais, ressaltando a necessidade de os Estados Unidos se atualizarem. O sistema judicial dos EUA está, portanto, tendo que se intensificar para interpretar os ativos digitais dentro das leis existentes, garantindo que o país permaneça relevante no cenário jurídico global.
Papel do Poder Executivo
O Poder Executivo dos EUA ainda não adotou uma posição definitiva sobre ativos digitais e parece confiar no Congresso para assumir a liderança. Em março de 2022, o presidente Biden emitiu uma Ordem Executiva intitulada "Garantindo o Desenvolvimento Responsável de Ativos Digitais", enfatizando a colaboração entre agências governamentais para identificar riscos e estabelecer uma estrutura para o desenvolvimento seguro e responsável.
O "Relatório sobre Riscos e Regulação da Estabilidade Financeira de Ativos Digitais" do Conselho de Supervisão de Estabilidade Financeira dos EUA, gerado como resultado da Ordem Executiva, pede clareza regulatória e aplicação da "estrutura regulatória existente". O relatório do Conselho também pede medidas para interromper a arbitragem regulatória e a aprovação de legislação, mas fornece pouca orientação para atividades relacionadas a ativos digitais.
Desafios para o Poder Legislativo
O Congresso dos EUA realizou extensas audiências sobre ativos digitais, convidando figuras-chave dos setores jurídico, empresarial e regulatório. Notavelmente, audiências recentes com os presidentes da Securities and Exchange Commission (SEC) e da Commodity Futures Trading Commission (CFTC) lançaram luz sobre as diversas opiniões em torno das criptomoedas e destacaram o impasse legislativo. Mas, até o momento, nenhum dos mais de 30 projetos de lei propostos relacionados a ativos digitais avançou além da fase introdutória, e o Congresso ainda não aprovou nenhuma legislação substancial nessa área. Considerações políticas, combinadas com preocupações com incidentes de alto perfil e manchetes negativas, complicaram ainda mais a questão. Apesar dos esforços contínuos para coletar informações, o Poder Legislativo tem hesitado em tomar medidas concretas.
A liderança regulatória da Europa
Em contraste com os Estados Unidos, a União Europeia deu longos passos para regulamentar os ativos digitais. Com sua ampla cobertura, o regulamento de Mercados de Criptoativos (MiCA) da UE estabelece uma estrutura abrangente que inclui a definição de ativos digitais, a imposição de requisitos de licenciamento e a definição de obrigações regulatórias para os participantes do mercado. O regulamento aborda, nomeadamente, questões cruciais, como a luta contra o branqueamento de capitais e as medidas de combate ao financiamento do terrorismo. Após quatro anos de revisões, o regulamento ainda soma quase 400 páginas. Embora o MiCA falhe em abordar áreas-chave de ativos digitais, como finanças descentralizadas e empréstimos, ele estabelece uma base sólida para desenvolvimentos futuros.
A crescente proeminência dos tribunais dos EUA no direito cripto
À medida que o progresso regulatório nos EUA permanece estagnado, os tribunais do país se intensificaram para interpretar os ativos digitais dentro da estrutura legal existente. Inúmeros casos envolvendo ativos digitais foram arquivados apenas em 2023, muitos envolvendo a SEC e a CFTC. Cada agência reguladora tem enfrentado críticas de profissionais do Direito, de seus respectivos presidentes e de outras agências federais. A Câmara de Comércio dos EUA apresentou recentemente um amicus curiae na ação da Coinbase contra a SEC, alegando que a agência está causando "caos regulatório".
Brincar
O processo da Coinbase pede que a SEC forneça orientação regulatória sobre ativos digitais. A SEC respondeu que não tem obrigação de emitir novos regulamentos e que a Coinbase não tem legitimidade para processar a agência. A resposta da Coinbase argumenta, em parte, que a SEC está retendo a regulamentação porque diminuiria sua regulamentação por meio de ações de fiscalização.
Para aumentar o caos regulatório, a SEC entrou com ações judiciais contra Binance e Coinbase, duas das maiores exchanges de criptomoedas do mundo. As respectivas ações legais variam, mas cada uma contém alegações de que as exchanges negociaram criptomoedas como títulos não regulamentados, incluindo criptomoedas populares, como Matic (token nativo da Polygon), SOL (token nativo da Solana) e ADA (token nativo da Cardano). A Binance e seu cofundador são acusados de ter misturado fundos de clientes. A Coinbase é acusada de ter facilitado transações de criptomoedas desde 2019, enquanto evitava divulgações exigidas pela lei de valores mobiliários. Binance e Coinbase divulgaram comunicados se opondo veementemente aos processos, preparando o terreno para outra batalha legal litigiosa. Dentro da declaração da Coinbase, Brian Armstrong, CEO da Coinbase, afirmou que o Congresso é necessário para "consertar a situação".
Orientação do sistema judicial
Na ausência de uma autoridade regulatória robusta, o sistema judicial dos EUA forneceu orientações valiosas em áreas como seguros, contratos, valores mobiliários e propriedade intelectual relacionados a ativos digitais. Casos notáveis envolvendo marcas registradas e leis de direitos autorais ganharam atenção global, mostrando o papel dos juízes na formação do cenário de ativos digitais.
Mas o sistema judicial está encontrando outras questões que podem atrasar as adjudicações. Os tribunais foram inundados com petições detalhando por que, ou por que não, os ativos digitais devem ser considerados valores mobiliários. O atraso causado por importantes contribuições públicas não é menos aparente do que na questão SEC v. Ripple. O caso começou em dezembro de 2020 e cerca de 130 advogados estiveram envolvidos, até o momento. A SEC está alegando que a Ripple vendeu XRP, seu token nativo, como títulos não registrados. Uma moção dispositiva está pendente desde outubro de 2022, e a demora com uma decisão final pode ser compreensível. O processo é decisivo e a decisão dará aos Estados Unidos e ao mundo um impulso de clareza.
Ausentes dos processos da SEC contra a Coinbase e a Binance estavam quaisquer alegações de que o XRP é um suposto título. Este é provavelmente um movimento estratégico da SEC para proteger a agência no caso de uma decisão adversa ser encontrada em seu processo contra a Ripple. A classificação da SEC de mais 19 criptomoedas como títulos nos processos da Coinbase e Binance diminui a clareza que as empresas baseadas em blockchain esperavam receber do processo da Ripple. Além disso, na ausência de legislação, as ações judiciais prolongarão o atual estado de incerteza e farão com que o setor receba clareza em fragmentos.
Paciência compensa
As rodas da justiça giram lentamente por muitas razões. Enquanto os tribunais decifram a lei como ela se aplica às criptomoedas, as empresas de ativos digitais estão procurando clareza regulatória fora dos Estados Unidos. Infelizmente, é improvável que a clareza chegue aos Estados Unidos antes das próximas eleições, em 2024, mas isso não significa que os Estados Unidos ficarão para trás.
Durante os estágios iniciais da internet, a Europa foi a primeira a promulgar leis de dados e privacidade. As primeiras leis desse tipo na Europa entraram em vigor em 1984, ano eleitoral nos Estados Unidos. No ano seguinte, os Estados Unidos aprovaram sua própria lei de proteção de dados. Apesar do atraso, isso claramente não impediu os Estados Unidos de manter e ser líder em negócios de tecnologia.
É provável que a história se repita em relação aos ativos digitais. Há um desejo de aprovar regulamentação, mas uma boa regulamentação leva tempo. Esperar pela SEC poderia levar muito mais tempo do que para o Congresso agir, e os regulamentos de uma agência provavelmente não seriam tão robustos quanto uma legislação mais abrangente. Enquanto o Congresso e seus constituintes continuam a aprender sobre essa tecnologia em desenvolvimento, caberá ao sistema judicial dos EUA fazer a ponte entre as leis atuais e os ativos digitais, ajudando a navegar nessas águas legais não exploradas.
